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证据保全措施和当事人在场参与权。法院对证据采取何种保全措施取决于证据的证明属性。证据一旦经法院采取保全措施，便产生法律上的约束力，双方当事人都可以对保全的证据进行利用，而不是仅仅只有申请一方可以进行利用。另外，已经保全的证据仍然需要在法庭上由各方当事人进行质证和辩论，否则法院不可以直接将该证据作为裁判的根据。2020年5月1日修改施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条对证据保全措施和当事人在场参与权进行了规定。
首先，民事诉讼的发生，并不完全是双方当事人各抒己见的结果，常常是因为一方当事人未能保全其证据，其他当事人趁机否认其权利所致。证据保全的目的在于事前防范，以避免在日后的庭审中因无法获取证据而导致不利的后果。证据保全在本质上是预先进行的证据调查，申请保全即可以在诉讼中，也可以在诉讼前，其性质都是使证据证明的内容避免因不可抗力、情势变更或其他原因而产生不利于证明的变化。
其次，至于采取何种保全措施，法院应当根据当事人的申请和具体情况确定。对于物证的保全，通常可以采取查封、扣押、录像、复制、鉴定等方法。对于人证的保全，证据形式为证人证言的，往往采取的是录像的形式，以确保证言的客观性。对于与现场事实状态相关的保全，可以采取勘验的方法，并制作勘验笔录。关于当事人陈述，我国民事诉讼法没有直接规定将其作为证据保全的对象，从理论上讲，既然当事人陈述属于证据的一种，自然也应当纳入证据保全的范围。但是，实践中却很少对当事人陈述申请或实施保全的。另外，不管法院采取何种保全措施，都需要制作笔录。
第三，法院在进行证据保全时，可以通知当事人或诉讼代理人到场，法院应当保证当事人在证据保全程序中的在场参与权，尤其是对事物现状类型证据的保全中，除非情况特殊紧急，法院应当通知各方当事人到场，应当在证据保全之前将裁定送达各方当事人，给予当事人在场参与表达意见的机会。即使是在情况特殊紧急的情况下，事后也应当听取当事人的意见。同时，法院可以要求到场的当事人或诉讼代理人在调查笔录上或查封、扣押清单上签名盖章，拒不签名盖章的，法院应将该情况予以说明。
第四，为了平衡双方当事人权益并约束法院随意行使自由裁量权，在符合证据保全目的的情况下，法院应当选择对证据持有人利益影响最小的保全措施。
作者：林福明律师 京师律师事务所遗产继承法律事务部主任 |
